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  • 影子银行监管套利模式与监管法律规制的改进

    16-01-13 10:59 来源:未知 ; 浏览:
      目前国内影子银行所涉及的业务及运营范围较广泛,不同的市场主体中影子银行开展的业务模式也存在着较大的不同。影子银行系统与传统商业银行系统间的依存度较高,存在传统金融机构与非金融机构、民间金融系统相互依存的现象,构成了影子银行的基本格局。 
      一、影子银行监管套利的动因 
      2008年席卷全球的金融危机致使我国外贸加工企业的市场竞争压力和空间生存压力增大。人民币升值、用工成本提升等问题致使中小企业在资金周转上举步维艰。然而传统金融体系中商业银行的金融服务和产品同质化明显。加之2010年下半年开始银行陆续紧缩银根,商业银行风险厌恶程度增强,更青睐于向信用良好的大型企业发放贷款,导致中小型企业在金融服务上受到了金融排除。据银监会(2010)测算,目前我国大型企业贷款覆盖率为100%,中型企业为90%,小型企业为20%。而在金融危机的冲击下,中小企业融资困难更加凸显。在这种市场资源分配不均的情况下,处于监管之外的影子银行得到了迅猛发展。 
      在目前我国利率双轨制和分业监管的监管模式下,我国影子银行发展存在着监管套利的情形,与西方发达国家相比存在着较大的不同。以美国为例,美国的影子银行体系是金融创新发展的产物,虽然也有进行监管套利的动机,但不是主要因素。美国影子银行金融衍生品形成创新的目的主要是在于分散风险。而中国的金融市场是商业银行占据主导地位,银根紧缩导致传统商业银行信贷规模受到管制,政府对于经济活动的过多干预以及宏观政策紧缩都导致资金供求存在较大矛盾,进而使得金融监管和监管套利之间存在着较大张力。金融机构为降低监管带来的运营成本,获取更高的收益,通过银证合作、银信合作和资产证券化等方式,绕过资本管制,从而达到降低成本要求,解决资金的流动性枯竭问题,突现利润最大化。这就是现今我国影子银行体系发展以监管套利为金融衍生品创新发展的动机。 
      二、影子银行监管套利运作模式下的法律规制供给现状 
      基于监管套利的角度,借鉴银监会“107”号文对影子银行类型的具体划分,将国内影子银行系统划分为三个层面:一是具有信用创造功能的非金融机构,如融资性担保公司、小额贷款公司和典当公司;二是目前监督较少的民间金融系统,以新型网络公司和民间融资为代表;三是传统金融体系内部出表化运营所衍生的表外业务,以银行理财业务和银信合作业务为主要运作模式。 
      (一)民间金融系统的监管套利 
      这一类影子银行主要包括新型网络金融公司、民间融资和其他民间金融机构,其都是目前金融市场上新兴的融资机构。鉴于目前金融监管机构的主要监管对象仍为传统的金融机构,对于民间融资行为,缺乏严格意义上的宏观审慎金融监管,在法律法规的制定和规制上存在较大的空白区域。脱离传统融资媒介,融资门槛较低,交易双方信息不对称,对传统的融资监管模式具有较强的冲击性,一旦发生金融法律纠纷,因其相应的制度规制不完善,往往造成金融投资者和金融消费者控诉无门的状况。对于这一类新型的影子银行模式,应当以保护金融消费者合法权益,建立有效的信息公开机制,促进金融交易的透明化和公开化,规范相应的金融业务为主。 
      1、网络金融公司运行模式。网络金融公司是伴随着互联网产业和信息技术的高速发展应运而生的一种影子银行表现形式。目前主要表现为手机银行、互联网在线贷款模式和P2P借贷模式。网络金融模式在一定程度上解决了中小企业的融资问题,并促进了民间闲置资本的利用,从而实现资源配置效率的最大化。但对于传统的金融监管模式而言,就以往的对传统金融机构(如商业银行、证券公司、保险公司)的宏观审慎监管可能将不复存在,应当以行为监管和保护金融消费者为主。同时,目前对于规制网络金融融资平台的相应法律法规仍处于起步制定阶段。对于金融消费者资金投资的流向缺乏相应的信息披露制度规制,可能存在资金第三方利用线上资金进行其他金融交易行为,从而获得不当利益。再者,鉴于当前互联网金融监管法规尚不完善,随着信息技术的发展,对于新诞生互联网金融模式的监管处于空白状态,为监管套利留下了很大的空间。 
      2、民间融资运行模式。民间融资主要是指非法定金融机构与自然人,自然人与自然人或与其他社会组织之间的资金融通借贷关系。其业务运作模式简单,具有高风险、高收益率、地缘优势、信息优势及交易成本优势。对于自然人之间的民间借贷,须符合《合同法》和《民法通则》中关于借贷合同的相关规定,以及《关于如何确认公民与企业之间借贷效力问题的批复》,利用司法解释承认了自然人之间、自然人与非金融机构之间借贷的法律效力。最高人民法院出台的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》则规定了借款利率的“四倍红线”。在2013年,浙江出台的《温州市民间融资管理条例》作为中国首部规制民间融资行为的地方性条例,对定向债券融资、定向集合资金和民间借贷这三种行为做出了具体的法律规范。且就目前的对于民间融资的金融监管方式来看,对非法民间融资行为的监管采取事后非法认定和取缔的模式。在事后规制和监管滞后的情况下,民间投资方为了满足融资者的资金需求并获取更大的利润,通过设计新的融资产品和利率差价来进行监管套利,从而凸显出监管规制和监管套利之间的巨大张力。
      (二)具有信用创造功能的非金融机构的监管套利 
      此类影子银行以融资性担保公司、小额贷款公司、典当公司为其主要表现形式,可以被认定为准金融机构。其共同特征是都受到一定程度的法律规制和行业规范的约束,但在从事金融融资业务时游离于金融审慎监管。在经营上充当资金掮客,追求高额利润。相比于传统商业银行资金来源于吸收存款而言,此类影子银行模式的资金来源更依赖于银行贷款等间接融资,并在资本市场发行股票和债券,进行资产证券化的相关业务。此类非金融机构基于目前国内分业监管的金融监管现状,利用多头监管之间缺乏协调,存在监管空白和功能监管缺位的漏洞,进行混业经营,以规避其本应当接受的严格监管,从而获取较高的收益。该类机构的监管套利行为实质上导致了信用风险的增加,影响资金融通的稳定性,一旦债务人丧失偿债能力或其它道德风险,则会导致商业银行等债权人不能够收回相应贷款。从而导致债务人和该类影子银行的信用风险的传染,并最终将风险转嫁给以传统商业银行为主体的传统金融体系。 
      1、融资性担保公司运行模式。融资性担保公司由银监会等多个部门对其进行监督管理,在“107号文”中将其纳入到了影子银行体系监管之中。在其日常经营中,融资担保公司的确存在着高杠杆、高风险和信用转换等影子银行的基本特征,但同时却不具备期限错配、流动性转换等影子银行特质。融资担保公司本身不能直接开展存贷业务和受托投资,而是通过担保行为来提高筹资者的信用评级,从而促使金融投资者向筹资者发放贷款,间接地增加了资金的流动性和商业银行的表内供给,从而实现摆脱正规金融机构对于客户信用资质的审核,实现监管套利。因此,融资担保公司可以认定为影子银行体系中的信用中介机构,转移了债权债务的违约风险。但在最高十倍杠杆率的规范下,事实上增大了影子银行体系向传统金融体系的信用风险的传染概率。 
      2、小额贷款公司运行模式。小额贷款公司是指由自然人、企业法人或其他社会组织设立的,不吸纳存款,发放小额贷款为其主要经营方式的有限责任公司或股份有限公司,由银监会、中国人民银行负责对其进行总体的监督管理。据央行公布的统计数据,截至2014年末,全国小额贷款公司贷款余额9420亿元,2014年新增人民币贷款1228亿元。因小额贷款公司与民间融资关系密切,与民间借贷同样存在着风险控制成本高、客户信用等级较差等问题。2008年银监会颁布的《关于小额贷款公司试点的指导意见》将小额贷款公司的日常业务经营逐渐引导到正轨上来,同时鼓励以小额贷款公司为基础改制并设立村镇商业银行,从而降低小额贷款公司的业务风险,促进小额贷款公司向传统金融机构靠拢,鼓励其摆脱影子银行身份,达到压缩套利空间的效果。 
      3、典当公司。典当公司由商务部进行监管,并制定相应监管规则。事实上,典当行经营的是一种特殊的“抵押贷款”业务,它的基本功能是为企业和个人提供资金融通。对于典当的融资,其限制相对较少,具有当物灵活、当期约定、手续简便灵活等优势。但在通常情况下,典当行对客户的信用要求几乎为零,且几乎不过问贷款的用途,极容易产生绝当变现的风险。依据《典当行业监管规定》视典当公司为特殊金融机构,同其他工商企业也一样可通过商业银行和股东权益获得资金,与正规金融体系发生交叉。典当行即通过吸纳社会资金并以典当形式从事相应的信贷业务,从而规避了对资产负债、客户审核等监管义务,从中实现监管套利,获取较高的收益。因此,将典当行业纳入到宏观审慎金融监管可有效避免监管套利所可能引起的相应市场风险。 
      (三)传统金融体系表外业务的监管套利 
      与之前两类影子银行运行模式相比,此类影子银行运行模式在传统金融体系内部运行,仍在金融监管的范围之内。该运行模式经营风险相对较低,主要是以表外业务经营的方式来规避严格监管,与传统商业银行联系极其密切,可被称为“银行的影子”。在目前对于分业经营、分业监管的金融发展体系中,由于各个监管机构监管对象、监管职责的不同,很容易导致监管冲突,从而引发监管套利和监管真空问题。再者,通过出表化经营,将信贷性质的资产转移到表外,规避存贷比、资产负债等硬性指标,达到摆脱严格监管的效果,实现监管套利。在该类内部影子银行运行模式中,又以商业银行理财业务和银信合作业务最具有代表性。 
      1、银行理财业务运行模式。在目前金融脱媒的现状下,传统的存款吸纳资金的方式对于金融消费者而言吸引力下降。银行理财产品则可以通过较高的收益期望来吸纳资金,并以此连接同业拆借、存贷款市场、债券市场及其他相关金融市场主体。就当前银行理财产品的资金投向分析,分为保本型理财产品和投资型理财产品。前者的大部分资金流向债券、商业银行同业拆借等风险较小领域;而后者则流向信托投资、基金、股票市场及票据市场等领域,其市场风险程度较高。基于对流动资金的需求和规避严格监管的期望,商业银行对理财产品的风险提示不足,资金运作对应的信息披露制度不甚透明,金融消费者为追求高回报率而进行非理性投资。种种原因致使银行理财业务的规模急剧增加。2012年11月至12月某银行员工私自出售投资理财产品到期无法兑付事件,将银行理财产品兑付风险、信息披露和销售环节风险等问题直接暴露出来。2013年银监会下发的《关于规范商业银行理财业务投资运作有关问题的通知》就银行理财产品经营混乱的情况进行整顿,对银行理财产品、信托风险进行严格管理,并逐步建立信息披露制度,规范银行理财业务的经营。 
      2、银信合作业务运行模式。银信合作业务是我国影子银行的主要表现形式。其产生主要是基于目货币宏观调控下实行紧缩的政策,传统商业银行贷款规模受限,中小企业难以从商业银行获得资金,商业银行则以该模式进行银企融资并从事监管套利。银信合作业务即通过商业银行向社会公开募集资金,以单一委托人的名义利用募集的资金购买信托计划,信托公司作为受托人,与委托人商业银行签订信托合同并进行相关的资金管理运作。由于银信合作业务最大的特点是商业银行通过信托渠道规避了存款准备金、资金充足率等监管限制,从而负担的经营成本较低,是影子银行典型的出表化运营模式。2002年《信托投资公司资金信托管理暂行办法》的出台首次规定银行可以为信托产品代理资金收付业务,至2010年颁布的《银监会关于规范银信理财合作业务有关事项的通知》明文规定对信托公司融资类业务额实行比例管理,确定资产证券化业务为其主要形式,严格限制表外化经营并将其纳入表内监管。但就目前监管状况来看,银监会对银信合作业务出台的监管通知一般都是规定禁止性规定。在银信合作业务经营形式不断推陈出新的情况下,监管制止和监管套利之间的矛盾激化。这对于银行监管部门的审慎监管而言,是一个巨大的挑战。

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